Кадровая подготовка при реорганизации компании путем присоединения

Допустим, будет производится реорганизация – компаний А и Б будут присоединены к компании В. Как подготовиться к этому по кадрам - как правильно оформляется процесс? Есть лояльные работников компаний А и Б, которые уже сейчас не против перейти в компанию В. Каким образом, не дожидаясь окончания реорганизации, перевести (уволить и принять) желающих?

Разбирая данную ситуацию, на мой взгляд, начинать нужно с основ и вспомнить основные моменты реорганизации, путем присоединения: 
 
Первичный документ при реорганизации - решение учредителей (протокол общего собрания либо приказ вышестоящего органа в бюджетных организациях).  

Общества, участвующие в присоединении, заключают договор о присоединении, который подлежит утверждению на общих собраниях их участников. Согласно ст. 59 ГК РФ; пп. 2, 3, 3.1 ст. 53 Закона № 14-ФЗ; пп. 3, 3.1 ст. 17 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ, договор о присоединении должен содержать: 
•сроки проведения совместного собрания участников реорганизуемых   обществ; 
•наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении; 
•порядок и условия присоединения; 
•порядок руководства и координации процессом реорганизации, подготовки проектов решений и прочих документов; 
•порядок погашения долей в уставных капиталах, принадлежащих участвующим в присоединении обществам; 
•порядок распределения долей в уставном капитале реорганизуемого общества; 
•размер уставного капитала образованной в результате присоединения организации. При этом он не может быть меньше 10 000 руб. и больше величины чистых активов создаваемого общества (то есть суммы чистых активов реорганизуемых обществ)п. 1 ст. 14, п. 1 ст. 20, подп. 1 п. 4 ст. 30 Закона № 14-ФЗ. 
•дата и форма передаточного акта; 
•размер и структура уставного капитала общества, образованного в результате присоединения; 
•порядок распределения чистой прибыли отчетного периода и прошлых лет реорганизуемой организации; 
•стоимость передаваемого имущества, по которой присоединяющая организация будет отражать его на своем балансе. 
 
В течение 3 рабочих дней после общего собрания участников последнего принявшего решение о реорганизации общества в регистрирующий орган нужно представить: 
•уведомление о начале процедуры реорганизации юридического лица по форме Р12003; 
•протокол собрания участников с решением о реорганизации (решение единственного участника). 
Документы направляются в инспекцию ФНС по месту нахождения общества или в межрайонную инспекцию ФНС (если ей переданы полномочия по регистрации юридических лиц). 
В течение 3 рабочих дней с даты представления документов регистрирующий орган вносит запись в ЕГРЮЛ о начале процедуры реорганизации. Дата представления документов — день их получения ИФНС 
 
 
Согласно п. 2 ст. 58 ГК РФ Присоединенное юридическое лицо прекращает свою деятельность, все его права и обязанности переходят к принимающей организации включая обязательства в рамках трудовых отношений. При этом, ч. 2 ст. 75 ТК РФ установлено, что смена собственника имущества не является основанием для расторжения трудового договора с работниками, не являющимися руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером. В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, если при присоединении происходит смена собственника имущества организации, то новый собственник не позднее 3 месяцев со дня возникновения у него права собственности на имущество вправе уволить руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера.  
 
Работников присоединяемой организации по основанию «ввиду реорганизации» увольнять нельзя. О факте предстоящей реорганизации работодатель уведомляет работников с помощью письменного уведомления (срок для такого уведомления не установлен), которое отражает сведения о предстоящей реорганизации, информацию о праве работника отказаться от продолжения работы в связи с присоединением и просьбу сообщить о принятом им решении, последствие отказа — увольнение, по которому не предусмотрена выплата выходного пособия (ст. 178 ТК РФ). С уведомлением работника нужно ознакомить под подпись. О завершении процедуры присоединения также необходимо известить работников. 
 
Оригиналы уведомлений, содержащих собственноручные записи работников о получении, согласии/несогласии на продолжение работы, на перевод (при наличии такового) хранятся в присоединяемой организации (например, в составе личных дел) и вместе с трудовыми договорами, иной кадровой документацией, а также трудовыми книжками работников, давших согласие на продолжение работы, передаются в кадровую службу «принимающего» юридического лица.    
Если работник отказался от продолжения трудовых отношений, увольнение следует производить по текущему месту работы, так как трудовые отношения с организацией-правопреемником еще не возникли.   
Увольнение по п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ должно состояться на дату реорганизации. Это последний день, когда присоединяемое юридическое лицо являлось действующим вплоть до 24 ч. 00 мин. Данная позиция подтверждена Высшим Арбитражным Судом РФ, давшим разъяснение о применении п. 8 ст. 63 ГК РФ. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 17.04.2020 № 14140/11 по делу № А27-17017/2009, устанавливающему факт завершения ликвидации юридического лица, указано, что организация считается ликвидированной с даты, следующей за датой внесения в ЕГРЮЛ соответствующей записи. 
Но, так же стоит учитывать, что по мнению Роструда, если смена собственника сопряжена с заменой работодателя, то увольнение работника по п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ — прерогатива «нового» работодателя. 
 
Кроме того, не стоит забывать, что, в связи с реорганизацией может возникнуть необходимость сокращения штата работников принимающей организации, которое может быть осуществлено только после завершения присоединения.  Согласно Докладу Роструда: «при смене собственника имущества новый собственник имеет право проводить мероприятия по сокращению численности или штата работников только после государственной регистрации перехода права собственности».  
 
В принимающей организации (в нашем случае - компания В) на момент завершения присоединения должно быть утверждено новое штатное расписание, включающее должности для работников, которые переходят из присоединенной организации. Оно должно вступить в силу с даты регистрации изменений в ЕГРЮЛ. 
 
Чтобы закрепить факт реорганизации, к трудовым договорам с работниками оформляются дополнительные соглашения. Если при реорганизации осуществляется перевод работника присоединяемой организации в другое структурное подразделение (включая обособленное) и/или на другую должность (профессию), в дополнительное соглашение необходимо включить это условие. 

При реорганизации, отпускной стаж работников в новой компании включает работу в прежней компании. Также сохраняет свое действие и график отпусков. Следовательно, выплачивать компенсацию за неиспользованный отпуск сотрудникам не нужно. Это объясняется тем, что после реорганизации трудовые отношения с сотрудниками у организации не прекращаются. Необходимо предоставить сотрудникам ежегодные оплачиваемые отпуска, а также в случае увольнения - компенсацию за неиспользованный отпуск в общем порядке.  
 
Факт реорганизации должен быть отражен в трудовой книжке работника в разделе «Сведения о работе». Согласно Инструкции о заполнении трудовым книжек, запись следует делать о переименовании организации, которое является конечным результатом реорганизации. Порядковый номер записи не присваивается и оттиск печати после нее не ставится. Согласно п. 35 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения им работодателей, печать работодателя предусмотрена только после записи об увольнении. 
При этом, Роструд рекомендует использовать реквизиты документов, в соответствии с которыми выносилось решение о реорганизации при заполнении раздела 4.  
 

Личные карточки работников не переоформляются, в них делается отметка о реорганизации, которая должна быть сделана в строке с наименованием работодателя. 
 
Так же, не стоит забывать о внесении данных в СЗВ-ТД, куда также вносятся сведения и о реорганизации до 15 числа календарного месяца, следующего за месяцем кадрового события (при внесении данных в отчет необходимо в разделе 3 выбрать позицию «ПЕРЕИМЕНОВАНИЕ»), согласно Постановлению Правления ПФР от 25.12.2019 № 730п «Об утверждении формы и формата сведений о трудовой деятельности зарегистрированного лица, а также порядка заполнения форм указанных сведений». 
 
Но, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 26.04.2020 № 590 «Об особенностях порядка представления страхователями в территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации сведений о трудовой деятельности зарегистрированных лиц», оговоренный срок применяется для всех операций за исключением приема и увольнения. Сведения о приеме и увольнении должны быть поданы не позднее следующего рабочего дня, идущего после соответствующего факта.  
 
Стоит отметить, что сотрудников компаний А и Б можно перевести в компанию В до окончания реорганизации. Действующим законодательством не предусмотрен запрет на перевод в другую организацию, в период проводимой реорганизации. Однако, подобный перевод может быть оформлен именно в другую организацию. То есть перевести сотрудника на постоянную работу в другую организацию можно по обоюдному решению нынешнего работодателя и принимающей организации. При этом инициатором перевода может выступать как работодатель, так и сотрудник. Об этом сказано в части 2 статьи 72.1 Трудового кодекса РФ. Этот перевод происходит через увольнение с прежнего места работы, поскольку в другой организации с сотрудником заключается новый трудовой договор (ч. 4 ст. 64 и ч. 2 ст. 72.1 ТК РФ). 
 
Перевод через увольнение по просьбе работника производится на основании его заявления (ст. 72.1 ТК РФ). 
К заявлению прилагается документ от нового работодателя, подтверждающий желание этого работодателя пригласить к себе на работу данного сотрудника. 
 
Далее необходимо издать соответствующий приказ. Форму приказа можно разработать самостоятельно или воспользоваться унифицированной формой (форма Т-8, утв. Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1). 
С приказом об увольнении сотрудник ознакамливается по подпись. 
При увольнении работника необходимо составить записку-расчет, в которой будут отражены все увольнительные выплаты, причитающиеся работнику. В день увольнения нужно полностью выплатить зарплату, компенсацию за отпуск и другие положенные ему суммы.  
И наконец, нужно сделать соответствующую запись в разделе XI личной карточки этого работника (форма Т-2, утв. Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1), кроме того, увольняемый работник должен расписаться в своей личной карточке. 
 
Отмечается, что прием в организацию в порядке перевода отличается от увольнения по собственному желанию и типового приема:  
при увольнении в порядке перевода работник получает дополнительную гарантию и ему нельзя отказать в приеме на работу в течение месяца с момента увольнения (ст. 64 ТК РФ). Вместе с тем, этот момент может быть решен оформлением трудового договора с новой организацией до увольнения по собственному из предыдущей, где будет проставлена отложенная дата начала работы.

Соответственно при наличии трудового договора, заключенного заранее, новый работодатель также не сможет отказать в приеме после увольнения сотрудника;  
- при увольнении в порядке перевода стороны договариваются о датах увольнения и приема в новую компанию по соглашению. При увольнении же по собственному работник в общем случае должен предупредить об увольнении за две недели и, по сути, их отработать (ч. 1 ст. 80 ТК РФ); 
- увольнение в порядке перевода психологически повышает ценность сотрудника в глазах будущих работодателей, потому что свидетельствует о востребованности работника; 
отсутствие обязанности работника отрабатывать 2 недели у старого работодателя, 
- при увольнении в порядке перевода должен быть оформлен в произвольной форме любой документ, подтверждающий согласие на перевод между организациями и работником,  будут отличаться основания для увольнения при оформлении записей в трудовой книжке, приказе на увольнение, личной карточке (согласно пп. 14 и 15 Правил, утвержденным постановлением Правительства РФ «О трудовых ...» от 16.04.2003 № 225. запись об увольнении должна точно повторять формулировку приказа и норму ТК РФ, на основании которой производится прекращение контракта. Запись вносится без каких-либо сокращений).